[ 溫躍 ]——(2023-12-29) / 已閱3786次
吳亦凡強奸案啟示錄
--------醉酒的法文化之一
作者：溫躍（20231202）
1、如果吳亦凡故意灌醉那些女孩，使得那些女孩不能反抗、不知反抗，構成強奸罪是沒有問題的。（順便說一句，吳亦凡案我認為故意灌醉那些女粉絲的概率較大）
如果那些女孩見到偶像吳亦凡后太激動了，自己多喝了幾杯酒，醉了，半推半就甚至主動與吳亦凡發生性關系。吳亦凡成立強奸罪嗎？
2.1取決于吳亦凡是否知道或應該知道那些女孩已經醉酒了。如果吳亦凡明知那些女孩已經醉酒了，還主動或被動與那些女孩發生性關系，吳亦凡構成強奸罪。
2.2如果吳亦凡不知道那些女孩已經醉酒了，每人的耐酒性不一樣，醉酒的程度不一樣。假設女孩喝了兩杯酒，臉色有點緋紅但談吐還算正常，吳亦凡認為女孩沒醉知道自己在干什么，這是女孩主動或半推半就與吳亦凡發生性關系，第二天早上女孩醒來后說不知道昨天晚上干了什么，報警吳亦凡強奸。吳亦凡不構成強奸罪，因為吳亦凡的認識錯誤使得他不具有強奸的故意。而強奸罪是故意犯罪。類似的案例：傍晚有一個男人在火車站附近遇見了一個女人，女人主動上前搭話并把男人帶到附近一個街心公園發生了性關系。被巡邏的警察懷疑賣淫嫖娼而抓獲。事后發現沒有金錢交易且女子有精神病無行為能力。男子成立強奸罪嗎？不，屬于意外事件。因為男人無法預料到該女子有精神病。
2.3如果吳亦凡的某個女粉絲見到偶像吳亦凡后，激動不已，想與吳亦凡發生性關系但又不好意思，故意灌醉自己讓吳亦凡得手。吳亦凡構成強奸罪嗎？這在當今中國刑法里有點麻煩。一般思路認為與醉酒的女人發生性關系屬于強奸，即使醉酒的女人主動與你發生性關系也不是“真實意思表示”，而你成立強奸罪，換句話說你違背了婦女意志而發生性關系，這種思路無視一種可能性：酒后吐真言，憑什么說醉酒后的意思表示不是此人原本的“真實意思”？如果吳亦凡的某個女粉絲原本就有與吳亦凡發生性關系的意思，然后喝酒助興而醉，在這種狀態下吳亦凡與該女子發生性關系違背該女子的意志嗎？換句話說，該女子原本有與吳亦凡發生性關系的意思，但在醉酒狀態下，該女子的“意思”還有效嗎？如果認為醉酒狀態下，醉酒前的意思是無效的，吳亦凡構成強奸罪。這樣的立法會導致情人間喝酒助興而發生性關系也成立強奸罪。
2.4賣淫小姐在賣淫過程中中斷賣淫意愿，嫖娼者如果不愿拔出陰莖，理論上構成強奸。李天一一伙人帶著那個女孩去賓館開房后，四五人只同意嫖資2000元，與賣淫女在嫖資上達不成一致，幾個人先后強行與賣淫女發生性關系，均構成強奸罪，即使那個賣淫女原來是同意賣淫的。男女情人間喝酒前即使女方同意發生性關系，醉酒后女方喪失辨認能力和控制能力的情況下，男人與該女人發生性關系，違背該女子意志嗎？醉酒前的“同意”在醉酒后仍然有效嗎？男方明知該女子醉酒還與之發生性關系成立強奸罪嗎？
2.5由醉酒前的“同意”推定醉酒后仍然“同意”？醉酒前不想殺人，醉酒后把人給殺了，推定沒有殺人故意？不成立故意殺人罪？根據我國醉酒的法文化，醉酒后殺人、放火、傷害他人、搶劫、盜竊、強奸等都成立故意犯罪，盡管他們醉酒前沒有犯罪的動機、目的和故意。換句話說，不能由醉酒前的主觀狀態推出醉酒后具有相同的主觀狀態。
2.6前不久山西訂婚強奸案，女方同意訂婚，收下了十萬彩禮，自愿喝了不少訂婚酒，酒后去自己的臥室睡覺，她和她的家人都未拒絕男子去照顧她，喝酒前從未向男方表示過只有正式領了結婚證才愿意與男子發生性關系，且不談她的醉酒是否達到不知反抗不能反抗的程度，假設當時這個女子確實醉酒了，男子與她發生性關系構成強奸罪嗎？這個女子醉酒前的行為能否表明她“同意”或“不反對”與訂婚男發生性關系？如果不能由醉酒前的“同意”或“不反對”推出醉酒后“同意”或“不反對”，那么換個角度看，這個訂婚男是否應該預料到這個訂婚女會“不同意”或“反對”與自己發生性關系？如果訂婚男不應該預料到訂婚女會反對發生性關系，那么訂婚男不構成強奸罪，因為他沒有違背婦女意志而發生性關系的犯罪故意。（此案一開始是以女方醉酒被男方強奸報道的，一審時不提女方醉酒事，以女方反抗男方強奸手臂上有淤青并逃出婚房進入電梯被男方強行拉回的攝像頭記錄為證據，一審判男方成立強奸罪，目前男方上訴，二審還未開始。如果一審認定的反抗事實成立，男方構成強奸罪是無疑的，但此案是訂婚的戀人間告發強奸，如同彭宇案一樣，會帶來嚴重的負面示范效應，影響今后人們生活中的親密關系。本文不涉及該案的真實過程，假設男女訂婚后飲酒，醉酒的情況下發生性關系是否成立強奸罪？---作者注）
2.7男女情人間（這里的情人是廣義的，包含戀人但不包括夫妻，因為夫妻間不成立強奸罪）寫下書面協議，女人承諾自愿與男人發生性關系。然后放飛自己，敞開來喝酒，一醉方休，盡情做愛。男人成立強奸罪嗎？這取決于醉酒前的書面協議中女人的“意思表示”在醉酒后是否“有效”。不論醉酒前明示、默示或推定，我國的醉酒法文化傾向于男人與一個醉酒不省人事的女人發生性關系構成強奸，不論這個女人是被行為男灌醉，還是自己獨自喝醉的。如果醉酒后女人尚有一點意識，甚至擁抱、接吻、甚至撫摸男人性器官或配合男人做愛，男人是否違背婦女意志構成強奸，認定起來就很麻煩，這涉及到該女子在醉酒前是否有發生性關系的真實意圖，以及這個真實意圖在醉酒后是否有效的問題。女人的醉酒程度是否達到不知反抗不能反抗的地步，用偵查實驗也難以確認。換用男人是否知道或應該知道女人反對發生性關系的角度，在個案中會極其扯皮糾纏，難以認定。
3、其實，這一切的混亂根源在于強奸罪的客觀要件是“違背婦女意志”。
3.1這個“婦女意志”是行為時的意志，不是行為后的意志，事后女人表述不愿意發生性交，不能認定性交行為屬于強奸。
3.2行為時的意志又分為婦女清醒時的意志和醉酒時的意志，婦女清醒時的意志就難以認定，半推半就的性交屬于違背婦女意志嗎？一女子去桑拿做按摩，與男技師半推半就發生了性關系，事后告發男技師強奸她。告發的理由是：男技師的手法讓她欲罷不能而發生性關系。男技師的抗辯是：我正常按摩，沒有觸碰她的敏感部位，她就控制不住要與我發生性關系，我沒有違背她的意志。
3.3如果婦女清醒時的意志都難以認定，喝酒后的“真實意志”就更加說不清了。因此，最可靠、中肯的法律意見是：非夫妻間，做愛不喝酒，喝酒不做愛！
