[ 金澤清 ]——(2003-8-15) / 已閱38370次
但是國有獨(dú)資公司（有限責(zé)任公司）卻不受限制，國有獨(dú)資公司只有一個(gè)股東：即國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或部門。如：《公司法》第二十一條規(guī)定：“設(shè)立的國有企業(yè)，符合本法規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司條件的，單一投資主體的，可以依照本法改建為國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司；多個(gè)投資主體的，可以改建為前條第一款規(guī)定的有限責(zé)任公司。”
而且國有企業(yè)改制股份有限公司在發(fā)起人數(shù)上不受限制，如《公司法》第七十五條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有五人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于五人，但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。”
一方面明令禁止一人公司；另一方面對國有公司作特殊規(guī)定。這是明顯的區(qū)分企業(yè)所有制，對國有企業(yè)的特殊照顧而造成的對私營企業(yè)的歧視。
2.公司改制上的缺陷
根據(jù)《條例》第九條第（七）款規(guī)定私營企業(yè)不得向社會發(fā)行股票。也就是不允許改制為股份有限公司，私營企業(yè)只能有私營有限責(zé)任公司形式。同時(shí)根據(jù)《股份有限公司規(guī)范意見》(１９９２年５月１５日國家體改委印發(fā))第十條 公司發(fā)起人，是指按照本規(guī)范訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請，認(rèn)購公司股份，并對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者。 公司發(fā)起人應(yīng)是在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的法人(不含私營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè))。但中外合資經(jīng)營企業(yè)作發(fā)起人時(shí)不能超過發(fā)起人數(shù)的三分之一。自然人不得充當(dāng)發(fā)起人。這樣，從法理上說私營企業(yè)無疑也就失去了向社會公開募集資金的融資機(jī)會。
而按照《公司法》第九十八條規(guī)定“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件，并依照本法有關(guān)設(shè)立股份有限公司的程序辦理。”也就是說有限責(zé)任公司可以改制為股份有限公司，并且可以采取公開募集發(fā)行股票。
眾所周知。一旦企業(yè)改制成股份有限公司，就意味著相對封閉的股權(quán)結(jié)構(gòu)被打破，社會資本進(jìn)入了該企業(yè)，公司法中的法人治理結(jié)構(gòu)——股東會、董事會、監(jiān)事會就會發(fā)生真正意義上的權(quán)力制約，從而對企業(yè)的經(jīng)營管理發(fā)生質(zhì)的飛躍，經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)分離，互相監(jiān)督、互相促進(jìn)就能使企業(yè)在規(guī)范的環(huán)境中發(fā)展，這就是自身制約！比起國有企業(yè)的政企分開的改革，更加有效、規(guī)范！
3.稅收征管上的雙重征稅
按照《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》 （1994年國務(wù)院）第七條規(guī)定： 條例（即《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例》1993年國務(wù)院，下同）第五條中對企業(yè)所得稅征收的范圍（即計(jì)稅依據(jù)）是：
一）生產(chǎn)、經(jīng)營收入，是指納稅人從事主管業(yè)務(wù)活動取得的收入。包括商品（產(chǎn)品）銷售收入、勞務(wù)服務(wù)收入、營運(yùn)收入、工程價(jià)款結(jié)算收入、工業(yè)性作業(yè)收入，以及其他業(yè)務(wù)收入。
二）財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入，是指納稅人有償轉(zhuǎn)讓各類財(cái)產(chǎn)取得的收入，包括轉(zhuǎn)讓固定資產(chǎn)、有價(jià)證券、股權(quán)，以及其他財(cái)產(chǎn)而取得的收入。
三）利息收入，是指納稅人購買各種債券等有價(jià)證券的利息、外單位欠款付給的利息，以及其他利息收入。
四）租賃收入，是指納稅人出租固定資產(chǎn)、包裝物，以及其他財(cái)產(chǎn)而取得的租金收入。
五）特許權(quán)使用費(fèi)收入，是指納稅人提供或者轉(zhuǎn)讓專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)，以及其他特許權(quán)的使用權(quán)而取得的收入。
六）股息收入，是指納稅人對外投資入股分得的股利、紅利收入。
七）其他收入，是指除上述各項(xiàng)收入之外的一切收入，包括固定資產(chǎn)盤盈收入，罰款收入，因債權(quán)人緣故確實(shí)無法支付的應(yīng)付款項(xiàng)，物資及現(xiàn)金的溢余收入，教育費(fèi)附加返還款，包裝物押金收入，以及其他收入。
同時(shí)根據(jù)的《中華人民共和國個(gè)人所得稅法實(shí)施條例》（1994年國務(wù)院）第八條規(guī)定：“稅法（指個(gè)人所得稅法）第二條所說的各項(xiàng)個(gè)人所得的范圍：
一）工資、薪金所得，是指個(gè)人因任職或者受雇而取得的工資、薪金、獎金、年終加薪、勞動分紅、津貼、補(bǔ)貼以及與任職或者受雇有關(guān)的其他所得。
七）利息、股息、紅利所得，是指個(gè)人擁有債權(quán)、股權(quán)而取得的利息、股息、紅利所得。
九）財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，是指個(gè)人轉(zhuǎn)讓有價(jià)證券、股權(quán)、建筑物、土地使用權(quán)、機(jī)器設(shè)備、車船以及其他財(cái)產(chǎn)取得的所得。個(gè)人取得的所得，難以界定應(yīng)納稅所得項(xiàng)目的，由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)確定。”
對于國有企業(yè)而言，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得部分繳納企業(yè)所得稅，而職工（包括廠長經(jīng)理等）的工資等收入部分繳納個(gè)人所得稅是理所應(yīng)當(dāng)?shù)摹Ｆ髽I(yè)所得稅與個(gè)人所得稅是不相矛盾的。
但是按照私營企業(yè)（主要是私營有限公司，合伙企業(yè)與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)只繳納個(gè)人所得稅）的特點(diǎn)來看，投資者每年生產(chǎn)經(jīng)營所得的收益（企業(yè)的贏利、所有者權(quán)益等）中所負(fù)擔(dān)的稅收除了要交納企業(yè)所得稅外，作為未分配利潤部分還要繳納個(gè)人所得稅（股息、紅利等），屬于基于同一法律事實(shí)（企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動）得到一項(xiàng)權(quán)益（利潤）而雙重承擔(dān)義務(wù)這也是明顯的不合理的，是與權(quán)利義務(wù)相一致的法律原則相抵觸。
（三）現(xiàn)行刑法對私營企業(yè)權(quán)益保護(hù)方面的缺陷
就職務(wù)犯罪（利用職務(wù)便利進(jìn)行財(cái)產(chǎn)侵占、謀取非法利益的犯罪行為）的懲罰與預(yù)防等刑法保護(hù)方面，私營企業(yè)、公司與國有企業(yè)、公司所受到的待遇不同。尤其是在懲罰力度上，對侵犯私營企業(yè)公司財(cái)產(chǎn)利益的犯罪行為刑罰明顯較輕（有些甚至僅對國有企業(yè)公司人員），造成犯罪成本較低，實(shí)際上的危害性也較大。如：
1.《刑法》明確規(guī)定的職務(wù)犯罪行為及其處罰分析：
（1）. 職務(wù)侵占罪與貪污罪
前者法定最高刑為5年以上有期徒刑并處沒收財(cái)產(chǎn)；后者法定最高刑為10年以上有期徒刑、無期徒刑，可適用死刑并處沒收財(cái)產(chǎn)
（2）. 挪用資金罪與挪用公款罪
前者法定最高刑為3年以上10年以下有期徒刑；后者法定最高刑10年以上或無期徒刑。
（3）. 公司企業(yè)人員受賄罪與受賄罪
前者法定最高刑為5年以上有期徒刑并處沒收財(cái)產(chǎn)；后者法定最高刑為10年以上有期徒刑、無期徒刑，可適用死刑并處沒收財(cái)產(chǎn)
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