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劉天永律師接受《公益時報》采訪，就新企業所得稅關于捐贈扣除的政策發表律師意見。
捐贈免稅之路還有多遠
大障礙堅冰待破
從3到12，這不可不謂中國公益史上一個大踏步式的前進。然而非營利組織如何獲得稅收優惠資格？非營利組織間稅收優惠資格是否一致？如何避免稅收優惠政策成為企業避稅管道？這些問題不解決，就難以踏上真正的免稅之路。
■ 本報記者 宋 揚
“中國紅十字基金會享有捐贈全額免稅的資格，現在還不清楚《企業所得稅法》實施后是否繼續享有這種資格�！敝袊t十字基金會財務室會計劉金蘭接受《公益時報》記者采訪時表示，基金會正在等待相關部門的通知。
已經認定組織是否自然獲得優惠資格？
認證工作亟待開展
明年1月1日開始實施的《中華人民共和國企業所得稅法》（以下簡稱《企業所得稅法》）規定，企業發生的公益性捐贈支出，在年度利潤總額12以內的部分，準予在計算應納稅所得額時扣除。而此前，這個比例是3。
但并非企業的所有捐贈都可以享有稅收優惠，按照《企業所得稅法》規定，企業只有向公益性社會團體進行的捐贈方可享受稅收優惠。
國務院公布的《企業所得稅法實施條例》第五十一條，將可以享受免稅資格公益性捐贈限定為，企業通過公益性社會團體或者縣級以上人民政府及其部門，用于《中華人民共和國公益事業捐贈法》規定的公益事業的捐贈。而在其后的第五十二條，進一步規定了組織需滿足9個條件才是符合條件的公益性社會團體。
也就是說企業如果想享有稅收優惠，必須向那些有稅收優惠資格的非營利組織捐贈。那么誰來判定某個組織是否符合條件進而享有稅收優惠資格呢？
2007年之前，國家財政部和稅務總局通過個案審查的方式，逐家授予在民政部門登記注冊組織的免稅資格。從2000年到2007年12月，總計69家國家級的非營利性民間組織獲得優惠資格。之前擁有稅收優惠資格的組織是否可以自然獲得資格？還是須經重新審核？
值得一提的是，今年7月份，16家組織獲批3資格。16家同時獲批也是規模最大的一次。此前，最多一次也只是同時授予10家組織。如此大規模的認證，得益于今年1月，財政部、國家稅務總局聯合發布通知，將公益、救濟捐贈的免稅范圍，擴大至所有經批準成立的非營利的公益性社會團體和基金會，并將捐贈稅前扣除資格的確認權限，下放到省級財稅部門，這就進一步明確、擴大、規范了公益捐贈認定范圍。通知將這種審查制度化了，并將權力下放地方。
通知下發后，重慶、江蘇等省市已經在捐贈免稅的道路上率先邁步，制定相應的制度并開始逐步實施。但稅法實施后，這個通知是否繼續有效？如無效，那么未經審核的由誰審核？
“如果不能盡快建立配套制度，完成對公益組織認定的問題，新的《企業所得稅法》再好，也只能是空中樓閣�！北本┐髮W非營利組織法研究中心副主任金錦萍告訴《公益時報》記者。
22家公益組織是否繼續擁有具有捐贈稅前全部扣除資格？
統一優惠比例還是保持差距
以前，財政部和稅務總局個案認定中，曾經賦予69家組織享有捐贈扣除的資格。其中中國紅十字總會等22家公益組織具有捐贈稅前全部扣除的資格，其余組織享有3。那么，在稅法正式實施后，具有捐贈稅前全部扣除資格的22家公益組織是否能繼續擁有這種資格呢？還是將捐贈扣除比例拉平，所有機構都僅享有12的資格。在稅法和實施條例中，都未明確規定這一點。
“相關部門可能需要清理一些以前的政策規定，以便達到立法的統一�！比A稅律師事務所律師劉天永對《公益時報》記者說。
當一家企業同時面對擁有捐贈全免資格的公益組織和沒有任何稅收優惠的公益組織，不可避免地選擇前者。也就是這種不公平，導致在某些地區出現一家公益組織獨大的局面。
長期稅收優惠比例不一致，人為導致了公益資源的不公平競爭。只有對同等的非營利組織實行同等政策，才符合稅收公平原則，才能創造和諧的慈善生態環境，使真正優秀的非營利組織贏得公眾支持，才能保持慈善事業持續、穩定地發展。
而按照稅收公平的基本原則，屬性相同的公益性組織必須得到同等對待，處境相同的實體或捐贈人也應受到同等對待，這就要求對任何公益組織的捐贈都應給予同等稅收減免優惠。但劉天永表示，特別法的效率會優于一般法，所以不排除某些組織的享有稅收優惠比例高于12。
《公益時報》記者致電國家財政部稅政司，工作人員表示目前還在商討研究，尚未最終決定。
如何禁止企業利用稅收優惠政策避稅？
設立獨立監管部門
作為一家財稅律師事務所的律師，劉天永表示，在為一些大型企業做咨詢時，會建議企業在年底前，進行一筆捐贈，以降低稅負總額。
企業即使因為降低稅負總額而捐贈，也是符合立法導向的。但劉天永同時表示，不排除某些企業把這項優惠政策變成避稅的管道，即企業與公益組織的交易，通過公益組織避稅，然后再把資金轉回企業。
盡管認為企業通過這種途徑實現避稅較為困難，但金錦萍也承認確實存在這種可能性�！氨热缙髽I自己成立一個非公募基金會，當今年利潤較高，就把資金捐贈給自己的基金會，再通過關聯交易轉回企業。這樣基金會就變成企業資金的蓄水池。”“監管和優惠必須并行�！�
避免個人和企業濫用稅收優惠政策，也是實施所防范原則的必要性。對捐贈人來說，提高稅收優惠幅度確實能夠提高捐贈人的積極性，但也要防范捐贈人利用捐贈偷逃稅款的可能。
如果沒有有效的監管，關聯交易得以發生，稅收就會流失。但關聯交易的發生，并不能完全通過法律來限制，必須有一些相關規則、制度。
“受捐贈組織建立完整的信息披露制度，公示善款的使用情況，接受公眾和社會的監督�！眲⑻煊辣硎�，可以參照國資委審核國有企業財產保值、增值的一整套指標體系來監管公益組織。
北京科技大學管理學院金融工程系主任劉澄表示，組建專門的非營利性組織委員會，專職履行處罰權、監督權和認定權，引導非營利性組織的發展，是很有必要的。此舉可提高處理公益組織事宜的專業水平，加強對非營利性組織的管理，特別是對享受特殊稅收優惠的公益性組織的監督。
“我個人的觀點傾向于成立一個獨立的組織來完成對公益組織的審核認定，這個機構應將財稅部門、民政部門結合起來�！痹诮疱\萍看來，這個部門設立在哪里并非問題關鍵，但人員和職能構成必須集合幾方力量，結合眾家之長�！皢为毜呢敹惒块T，對于非營利組織的公益性認定并不在行；而單純的民政部門，對于財稅政策的把握又缺乏專業。同時還得考慮對于獲得免稅資格的非營利組織的監管體制問題。成立一個獨立的審核機構是上策�！�
企業捐贈免稅狀況調查：免稅不是首要考慮因素
■ 本報記者 于佳莉
新的《企業所得稅法》對關注中國慈善事業的企業來說，無疑是2008年一大盛事。這似乎預示著從新年的第一天開始，活躍在中國慈善舞臺上的企業家們又可以“大施拳腳”。然而新的企業所得稅法真的會影響企業在公益方面的支出？還是企業將利用這一“優勢”大肆減免稅收？
12月20日，記者就即將實施的《企業所得稅法》中關于公益性支出的比例加大是否給企業在公益事業方面的投入產生影響進行了抽樣調查。
在記者隨機抽樣采訪的20家企業中，接近95的企業有過公益性方面的支出（僅限于財產），并且企業在捐贈過程中通常會選擇信用度比較高的公益組織，比如與某個大型基金會進行合作設立基金或者進行定向資助等。
但出人意料的是，只有40的企業在向公益機構捐贈時會考慮到“捐贈免稅”，大部分企業的捐贈機構與企業的戰略規劃、企業文化或高層的意見相關。當被問及一家公益機構具有全額免稅資格，另外一家沒有全額免稅資格時，企業會傾向于哪家公益機構進行捐款時，有80的企業表示“不確定”，給出的理由是要根據具體的情況而定。
大部分企業紛紛表示，新的所得稅法實施在很大程度上將鼓勵企業在公益性方面的支出，但企業做公益事業絕不是以“免稅”為目的，大部分企業表示，“對真正想做公益事業的企業來說，不會對我們產生什么影響�！�
聲音一：
捐贈不以免稅為目的
“免稅是一個國家政策，更加有利于企業捐贈的積極性，但從企業角度來說，并不主要看重這個，更多的是要根據企業的實際。”12月20日，上汽通用五菱黨委書記周泓接受記者采訪時表示。
他反復強調，企業在盈利的同時回報社會，這本身是履行企業社會責任的重要方面，“真正想為公益事業做點貢獻的企業，絕不是為了免稅。”
“捐贈免稅可以推動慈善事業發展，但我們做慈善事業絕不是以免稅為目的。”奇瑞汽車銷售有限公司的副總經理秦力洪也對此表示贊同。
秦力洪坦言，“公司的公益活動一般都是我負責，說實話從來沒有考慮過稅收方面的優惠，或者去想該給哪個機構捐錢可以全額免稅等。”
聲音二：
捐贈前不知免稅政策
12月14日，中韓合資企業青島盛文集團慷慨地向青島紅十字會捐了400萬元人民幣，而這次“大手筆”捐贈是目前為止青島紅十字會收到最大的一筆數目。
知情人之一青島盛文集團信息中心主任宋開新在談到此事時表示，捐款之前不知道有捐贈免稅這個規定�！霸跍贤ㄟ^程中，對方告訴我們為鼓勵企業在公益方面的投入，國家有一些政策性規定，這才知道可以抵稅�！�12月21日，宋開新這樣告訴記者，“之前根本沒有仔細了解。”
當記者問及是否知道向青島紅十字會捐贈可以全額免稅時，對方不確定地回應了一句，“好像不是吧�！�
聲音三：
捐贈繳稅的尷尬
“我想這次新稅法實施將帶動更多的企業加入到慈善行列中來，在一定程度上緩解了以前那種捐錢越多反而為其上稅越多的尷尬情況�！编嵵萦钔ǹ蛙嚬煞萦邢薰巨k公室工會主席曹帥在接受記者采訪時表示，她認為，國家在稅收方面對公益事業的支持將大大增加企業在這方面的投入力度。
“新稅法實施后，我們今年還將一如既往地支持慈善事業，甚至還會有更多的投入�！必惱瘓F董事長沈國健自豪地告訴記者，“公司捐贈會享受到‘稅前扣除’這個政策，國家規定企業捐贈免稅也是對企業做公益事業的一種鼓勵。”
“我們之前沒有進行過公益投入”，法國愛瑞雷格公司駐華首席代表楊琨在談到此事時坦言，“不過隨著國家對企業公益性支出給予優惠政策，我們之后也會為中國慈善事業出自己的一份力的�！�
北京大學非營利組織法中心副主任金錦萍
以稅政手段支持慈善前景樂觀
■ 本報記者 宋 揚
中國改革開發以后，社會領域逐漸開放，非營利組織數量呈現逐年上升的趨勢，其法律地位和社會作用也越來越受到正面的認識和肯定。國家支持非營利組織發展的方法有多種，包括政府轉移職能、購買服務等，縱觀各國歷史，稅收支持政策是被經常使用的一種。
金錦萍將中國的稅收支持政策概括為漸進式的發展：即政府對非營利組織的認識越來越全面和充分，所提供的支持政策也就相應地越來越主動和積極。
稅收優惠政策13年探索
"八十年代初，開始有一些零零散散的規定。真正的法律實踐應該是《企業所得稅暫行條例》、《個人所得稅法》以及《公益事業捐贈法》。"金錦萍說。
我國第一部明確規定企業捐贈享有稅收優惠政策的法律，是1994年1月1日起實施的《中華人民共和國企業所得稅暫行條例》，該法第六條第四款寫明，納稅人用于公益、救濟性的捐贈，在年度應納稅所得額3％以內的部分，準予扣除。
隨后頒布的《企業所得稅暫行條例實施細則》將"公益、救濟性的捐贈"詳細解釋為：納稅人通過中國境內非營利的社會團體、國家機關向教育、民政等公益事業和遭受自然災害地區、貧困地區的捐贈。并明確指出納稅人直接向受贈人的捐贈不允許扣除。
《中華人民共和國個人所得稅法》（以下簡稱個人所得稅法）及其實施細則規定，個人將其所得通過中國境內的社會團體、國家機關向教育和其他社會公益事業以遭受嚴重自然災害地區、貧困地區的捐贈。捐贈額未超過納稅義務人申報的應納稅所得額30的部分，可以從其應納稅所得額中扣除。
1999年9月1日開始實施的《中華人民共和國公益事業捐贈法》（以下簡稱《公益事業捐贈法》）第二十四條規定，公司和其他企業依照本法的規定捐贈財產用于公益事業，依照法律、行政法規的規定享受企業所得稅方面的優惠。第二十五條、二十六條分別規定了個人、國外向中國境內進行捐贈享有相關的稅收優惠。
即于明年1月1日正式實施的《中華人民共和國企業所得稅法》（以下簡稱《企業所得稅法》）第九條規定，企業發生的公益性捐贈支出，在年度利潤總額12以內的部分，準予在計算應納稅所得額時扣除。第二十六條第四款又規定，符合條件的非營利組織收入為免稅收入。
一般而言，對非營利組織的稅收優惠政策包含兩個層面。第一層面，是對組織本身收入能否免稅；第二層面，是對向公益組織捐贈的企業和個人就捐贈額是否享有免稅資格。
如果說，《個人所得稅法》和《公益事業捐贈法》只涉及第二層面的稅收優惠，那么《企業所得稅法》則同時涉及兩個層面的稅收優惠。這三部法律及其實施細則構成了國家以稅收優惠政策調節手段支持公益事業的法律體系。
堅守行為規范而非單純依賴優惠政策
雖然，《企業所得稅法》已經將免稅比例從３％提高到１２％，但是，仍有學者和組織呼吁，鑒于中國慈善、公益事業目前的發展狀況，政府應提供更強有力的稅收優惠政策，以促進企業的捐贈。
“非營利組織的健康發展，不能單純依靠稅收優惠。但是稅收優惠表明了政府和社會對非營利組織的肯定和認可，客觀上會對組織發展起到促進作用�！苯疱\萍說。
根據本報對20家企業的調查，稅收優惠政策不是決定企業捐贈的決定性因素。企業做出捐贈決定會有很多的考慮因素，如企業形象、潛在消費群的挖掘、公益項目本身的吸引力等，稅收優惠只是其中一個考量因素。
所以，金錦萍說，公益宗旨的堅守，組織發展戰略的制定，良好的治理結構，完善的問責制度，自身的能力建設……這些才是組織可持續發展的根基所在�！胺菭I利組織不能一味要求更多的優惠；在享受稅收優惠的同時也必須讓公眾看到這些優惠政策的合理性�！边@就要求非營利組織必須遵守包括堅守“非營利”性質在內的行為規范。
在金錦萍看來，判斷稅收政策是否合理，要看它對非營利組織的影響在哪里，引導在哪里，“稅收政策是通盤考量的結果，不能認為優惠越高越好，公平比優惠更為重要。”實行捐贈扣除比例限制，就是基于這樣的考慮。事實上，12的捐贈扣除比例在國際上已經處于中上的水平，如荷蘭為6，比利時為5，慈善事業最為發達的美國也僅為10。鄰國之中，俄羅斯最高為10，韓國為7。
忍受不完美是趨向完美的起點
由于配套的制度還尚未出臺，在實踐中，廣大的非營利組織和企業尚不能切實享受《企業所得稅法》帶來的優惠。但金錦萍說，“我們要有足夠的耐心忍受不完美。制度的推進需要時間的沉淀，制度的形成和完善需要實踐的反饋。”
稅收優惠政策的推行必須要避免其成為規避稅收的管道，信息公開制度是行之有效的措施。我國目前要求基金會必須每年披露自己的財務情況，而正是這種披露，給予公眾監督的機會。關心下一代基金會被指財務作假，牙病防治基金會被指一體兩殼。公益組織的負面報道屢屢見諸于報紙、雜志，并且每一次都成為媒體和公眾熱議的話題。
“不要以為公益腐敗只出現在中國，回看美國的九十年代，那是公眾因公益腐敗而大跌眼鏡的時代。”
在金錦萍看來，這些問題的披露恰恰表明，公眾不再對自己的捐贈不聞不問了，他們關心自己的捐贈被如何使用，從盲目的捐贈者正逐漸成為更為明智的捐贈者，逐漸形成對于公益組織的判斷，而公眾的判斷恰恰影響著組織的募款成績�？梢哉f，政府、媒體、公益領域的從業者、公眾都在逐漸變得更為理性、客觀。
“目前來看，我對中國支持非營利組織發展的稅政比較樂觀。從政策發展軌跡來看，政府正逐漸地從原來的遲疑到現在比較認可非營利組織的社會價值。制度在逐步走向完善，下一步是如何把政策落實和完善的問題。”
新舊稅法免稅對比
某企業年銷售收入總額為6000萬元，銷售成本5600萬元，銷售費用50萬元，繳納增值稅30萬元，繳納消費稅、城市維護建設稅和教育費附加合計47萬元，財務費用40萬元，管理費用100萬元，營業外支出列支通過救災委員會向災區捐贈20萬元，直接向農村學校的捐資10萬元。計算捐贈額和所得稅。
一、適用舊企業所得稅法：
�。ㄒ唬┘{稅調整前所得為：6000－5600－50－47－40－100－20－10＝133（萬元）；
（二）公益救濟性捐贈的扣除限額為：133×3％＝3.99（萬元）；
�。ㄈ┚栀浿С黾{稅調整額為：30－3.99＝26.01（萬元）；
�。ㄋ模⿷{稅所得額為：133＋26.01＝159.01（萬元）；
�。ㄎ澹⿷{企業所得稅額為：159.01×33％＝52.47（萬元）。
二、適用新企業所得稅法：
�。ㄒ唬┢髽I利潤額為：6000－5600－50－47－40－100－20－10＝133（萬元）；
（二）公益救濟性捐贈的扣除限額為：133×12％＝15.96（萬元）；
�。ㄈ┚栀浿С黾{稅調整額為：30－15.96＝14.04（萬元）；
（四）應納稅所得額為：133＋14.04＝147.04（萬元）；
（五）應納企業所得稅額為：147.04×25％＝36.76（萬元）。
三、少繳納企業所得稅額為：
52.47-36.76＝15.71（萬元）。
全國性免稅組織
繳納企業所得稅和個人所得稅前全額扣除
中國紅十字總會
中華健康快車基金會
孫冶方經濟科學基金會
中華慈善總會
中國法律援助基金會
中華見義勇為基金會
宋慶齡基金會
中國福利會
中國殘疾人福利基金會
中國扶貧基金會
中國煤礦塵肺病治療基金會
中華環境保護基金會
中國醫藥衛生事業發展基金會
中國老齡事業發展基金會
中國華文教育基金會
中國綠化基金會
中國婦女發展基金會
中國關心下一代健康體育基金會
中國生物多樣性保護基金會
中國兒童少年基金會
中國光彩事業基金會
中國教育發展基金會
企業在應納稅所得額3以內、個人在應納稅所得額30以內的部分，準予在稅前扣除。
中國青年志愿者協會
中國綠化基金會
中國之友研究基金會
光華科技基金會
中國文學藝術基金會
中國人口福利基金會
中國聽力醫學發展基金會
中華社會文化發展基金會
中國光彩事業促進會
中國癌癥研究基金會
中國初級衛生保健基金會
中華國際科學交流基金會
閻寶航教育基金會
中華民族團結進步協會
中國高級檢察官教育基金會
中國經濟改革研究基金會
香江社會救助基金會
中國金融教育發展基金會
中國國際民間組織合作促進會
中國發展研究基金會
陳嘉庚科學獎基金會
中國友好和平發展基金會
中華文學基金會
中華農業科教基金會
中國少年兒童文化藝術基金會
中國公安英烈基金會
中國華僑經濟文化基金會
中國少數民族文化藝術基金會
中國文物保護基金會
北京大學教育基金會
中國禁毒基金會
中國青少年社會教育基金會
中國職工發展基金會
中國西部人才開發基金會
中遠慈善基金會
張學良基金會
周培源基金會
中國孔子基金會
中華思源工程扶貧基金會
中國交響樂發展基金會
中國肝炎防治基金會
中國電影基金會
中華環保聯合會
中國社會工作協會
中國麻風防治協會
中國扶貧開發協會
中國國際戰略研究基金會
詳見：://WWW.GONGYISHIBAO.COM/JRXW.ASP?NEWSID=80&ACT=JRXW
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